(轉載自)—白話勞動法公眾號-提供勞動不等于建立勞動關系

轉載自)—白話勞動法公眾號 提供勞動不等于建立勞動關系
8月3日，受《中國勞動保障報》編輯孟曉蕊約稿，就勞動關系的實質進行了探討，并在報紙上進行了全文刊登，覺得文章還有一點價值，因此，在重新編輯的基礎上在公眾號上予以轉載，以期對大家有所幫助。

近幾年，在司法實務中，存在一定程度上勞動關系泛化的問題，例如，在地方司法實踐或司法解釋中出現的短期勞動被認定為勞動關系，特定偶發事宜的勞動被認定為勞動關系，合伙人或高管的勞動被認定為勞動關系，學生的勞動被認定為勞動關系等。
勞動關系泛化的緣由在于勞動關系判定標準的法律缺位，目前，主要按照2005年原勞社部發（2005）12號文《關于確立勞動關系有關事項的通知》中確定的“三要素”標準，對勞動關系進行認定，分別是：主體資格符合、存在管理與被管理的有報酬勞動、提供的勞動是用人單位的業務組成部門。
從三要素的認定標準來看，勞動者主體資格的認定主要是年齡與行為能力，年齡符合16周歲以上，有獨立行為能力；在主體資格符合的情況下，勞動者在用人單位提供勞動的，管理與被管理之從屬性關系，勞動是用人單位的業務組成部門很容易被所謂的表現“證據”而佐證，例如：證件、管理文件確認、表格填寫、公司經營范圍等。因此，勞動關系的泛華并非“空穴來風”。
本文想從“勞動”與“勞動關系”的本質，以學生實習為視角來進行勞動關系認定的話題探討。
學生實習是一種普遍的社會現象，學生實習可以是本科院校生、中專職業類院校生，還可以是高中生。學生到用人單位去實習，必然是以提供勞動的方式來體現。那么，提供了勞動是否等于與用人單位形成了勞動關系呢？筆者認為兩者并非等同。緣由如下：
- I -
勞動關系建立之目的是“就業”
不以就業為目的的勞動，不應當簡單的認定為勞動關系。例如，到社區或敬老院做義工，提供勞動；例如，為當地的賽事做志愿者，提供勞動。在提供勞動的過程中，必然有從屬性的管理，也會有適當的報酬，也符合主體的資格，但，提供勞動的目的，不是就業，而在于生活的體驗或履歷的積累。
同時，例如，學生到世界500強企業去實習，實習的目的不是為了在該企業就業，而是為了獲得在該企業實習的履歷，進而為將來的就業增加“砝碼”。因此，實習期間提供勞動，不是為了就業，不應當認定為勞動關系。

- II -
勞動關系建立之實質是“謀生”
勞動者勞動的目的是為了自我價值的實現，但是，勞動的實質是“謀生”，是以勞動作為自己的收入來源，作為自己的生活來源。那么，提供勞動的目的不是為“謀生”，而是為體驗或獲得一定的收入來源，則不能簡單的認定為勞動關系。因此，學生實習，是否是為了“謀生”，還是一種體驗，學生階段是讀書，而不是謀生，因此，學生實習階段也不應當是謀生階段，也應當是學習階段。

- III -
勞動關系建立之前提是“穩定”
勞動關系建立的前提是提供穩定的勞動，定期的勞動，因此，勞動的穩定性與連續性應當作為勞動關系認定的前提。偶然性的、事件性的、短期性的勞動提供，均不適合認定為勞動關系。
例如：學生實習做促銷活動，促銷結束，實習結束；例如：學生實習，承包經營某企業的策劃或文書類工作，按事件確定收入或合作方式；例如：安排學生寒暑假到企業提供1-2個月的勞動。上述的勞動，均不具備穩定性，在穩定性不具備的情形下，簡單的勞動或偶發性的勞動被認定為勞動關系，有失偏頗。

- IV -
勞動關系建立之重心是“職業”
勞動關系的目的是就業，重心是職業發展，因此，基于勞動關系的勞動，除了是謀生的手段之外，還是職業提升、職業鍛煉的方式，通過在某一職業領域固定的職業鍛煉、提升，進而提高熟練度和職業深度，進而獲得更高的收入，脫離了職業的勞動，也不盡然是勞動關系。因此，學生實習的重心與學習的專業或未來的職業沒有必然的聯系，也不能簡單等同于勞動關系。

綜上，提供勞動不等于建立勞動關系，勞動關系之內涵比其認定的三要素標準要負責的多。學生實習的本質是一種生活體驗、零花錢的適當賺取、大企業實習履歷的背書、專業技能的某種運用等，從學生實習本質的角度看，沒有就業目的、沒有謀生想法，不是穩定勞動提供，也與未來職業關聯不大，因此，學生實習提供勞動，不應當屬于建立勞動關系。
當然，不能否認，部分職業技術院校，脫離學生專業或技能，強制安排學生到企業進行長期的所謂“實習”，這應當屬于是教育監管部門對職業技術院校監管的問題，而不應當以勞動關系的認定作為解決問題的方式。

目前，有地方司法解釋或判例，簡單的以學生利用業余時間實習，認定為實習；學生在寒暑假或學校安排的長期實習，按照用人單位雇員的工作方式進行實習，認定為勞動關系，并要求執行勞動標準，有失偏頗。教育監管的事情，就是監管的事情，勞動關系的認定與建立是嚴肅的事情，不應泛化。

                            投稿人：人力資源部 張饒倩